Tribunale Varese : sessualita' diritto per incapace se soggetto del rapporto
di Annalisa Gasparre*

SESSUALITA’: DIRITTO INVIOLABILE ANCHE PER L’INCAPACE (SE E’ SOGGETTO E NON OGGETTO DEL RAPPORTO SESSUALE)

Tribunale Varese, Giudice Tutelare dott. G. Buffone, decreto del 24.10.2011 dep. 11.11.2011

Il Giudice Tutelare di Varese è stato richiesto di pronunciarsi sul diritto di una donna interdetta di avere rapporti sessuali con un amico del fratello della badante. Nel caso specifico la signora interdetta era affetta da uno “sviluppo mentale ritardato e irregolare con deficit cognitivo”, che non escludeva la capacità di autodeterminarsi negli atti personalissimi della vita.

L’approfondito provvedimento del Giudice Tutelare, nel concludere per l’insussistenza di alcun potere in ordine alla sessualità dell’interdetta, snocciola alcune considerazioni di pregio: il diritto alla sessualità è un diritto fondamentale, tutelato dall’art. 2 della Costituzione, e dunque è inviolabile. Ne segue logicamente che, “essendo la sessualità uno degli essenziali modi di espressione della persona umana, il diritto di disporne liberamente” costituisce “diritto soggettivo assoluto”, tutelato direttamente dalla Costituzione.

Ciò premesso, l’intervento del Giudice Tutelare muove da tali considerazioni per evitare di inciampare nell’equivoco per cui la “protezione” di un soggetto vulnerabile può finire per tradursi nell’esproprio dei suoi diritti.

Ribadisce il Giudice Tutelare un convincimento già espresso in relazione al matrimonio di soggetto portatore di sindrome di Down, secondo cui “il diritto soggettivo non può essere congelato in conseguenza della misura di protezione giuridica dell’adulto incapace”.

Un dovere di protezione scatta nell’ipotesi in cui sia accertato che le condizioni dell’incapace siano tali da non consentire alla stessa di essere “soggetto”, bensì solo “oggetto”, della relazione sessuale. Solo in questo caso sono ipotizzabili misure di intervento, afferma il Giudice.

* Coordinatrice della Commissione "Cassazione penale" dell'Osservatorio

Il decreto del giudice tutelare